蒋先生咨询说， A公司为避免用工风险，要求他与B公司签订 《劳务派遣服务协议》后，又通过A、B公司签订 《劳务派遣劳动合同》， 将他派遣到A公司担任技术部主管，期限为6年。

他想知道：在其已在A公司工作5年，工资一直是以B公司名义发放的情况下，他究竟与谁存在劳动关系？

法律分析

根据蒋思思讲述的情况，可知其与A公司存在劳动关系。理由如下：

《劳动合同法》第六十六条规定：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位； 辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位； 替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。”简言之，就是只有在符合临时性、辅助性或者替代性的岗位的情况下，才可以实施劳务派遣。

本案情形恰恰违反了该强制性规定：一方面，不管是合同期6年，还是蒋先生已经在A公司工作5年，都远远超过了6个月；另一方面，蒋先生在A公司的岗位是技术部主管，属于公司主营业务岗位，而非辅助性工作岗位；再一方面， 技术部主管岗位并非可以随意替代的岗位，公司也非因原有主管一时无法工作而临时启用蒋先生。

此外，A公司之所以大费周章地要求签订《劳务派遣服务协议》《劳务派遣劳动合同》，目的在于规避用工风险， 恶意实施逆向劳务派遣 。而《劳动合同法》第二十六条第（三 ）项规定，“违反法律、行政法规强制性规定的”劳动合同无效，即案涉逆向劳务派遣从一开始时起就没有法律约束力，应当认定A公司为蒋思思的用人单位。